近年來，我國私募基金行業(yè)蓬勃發(fā)展，從無到有，從小到大。自2015年至今年6月末，資產(chǎn)管理規(guī)模增加了16萬億元，增長近4倍。中國證券投資基金業(yè)協(xié)會日前發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，截至6月末，存續(xù)私募基金管理人24330家，管理基金數(shù)量133797只，管理資產(chǎn)規(guī)模達19.97萬億元。

　　在私募基金快速發(fā)展的過程中，越來越多人的投身其中，成為私募基金管理人，他們在開展業(yè)務(wù)的過程中，從管理人登記備案到基金募集、投資、自律等眾多環(huán)節(jié)，涉及到的法律風(fēng)險有什么類別?在業(yè)務(wù)操作中該如何防范相應(yīng)法律風(fēng)險?

　　中聞律師事務(wù)所合伙人翟宣政律師為您詳細講解，翟宣政律師研究生畢業(yè)于中國社會科學(xué)院，2019年被LEGALBAND評為不良資產(chǎn)領(lǐng)域的中國律師10強，現(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募基金與股權(quán)投資法律事務(wù)專業(yè)委員會委員，最高人民檢察院 ”控告申訴檢察專家咨詢庫“專家，中國政法大學(xué)研究生兼職導(dǎo)師。

　　翟宣政律師在十多年的私募股權(quán)與投資基金等領(lǐng)域的法律實務(wù)中，對私募基金管理人開展業(yè)務(wù)的流程中的法律風(fēng)險進行梳理與歸納，分析管理人所應(yīng)承擔(dān)的違約賠償責(zé)任，協(xié)助管理人防范風(fēng)險。

　　私募基金管理人從經(jīng)營管理團隊、業(yè)務(wù)操作同、內(nèi)控制異常管理等幾個方面涉及到的流程包括基金管理人登記備案、合格投資者、資金募集、投資運作和內(nèi)部控制五大環(huán)節(jié)，今天翟宣政律師將對私募基金管理人登記備案所涉及的法律條款進行詳細解析。

　　在法律實務(wù)中，因管理人申請登記備案未獲成功或因注銷登記管理人資格等問題而不具備私募基金管理人資格產(chǎn)生的相關(guān)法律問題和承擔(dān)的法律責(zé)任，翟宣政律師例舉了一個經(jīng)典的公開案例:

　　2015年1月21日，劉某某(作為委托人)與某金元公司(作為管理人)、國X證券公司(作為托管人)簽訂合同《金元1號契約型基金基金合同》，隨后，劉某某向《基金合同》約定的基金募集賬戶即國X證券公司資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)募集賬戶轉(zhuǎn)入1200萬元。

　　2015年8月20日，國X證券公司向劉某某轉(zhuǎn)賬支付72萬元為投資半年的利息，此后某金元公司和國X證券公司沒有支付過利息，也沒有在基金到期后返還投資款本金。某金元公司稱案涉基金在發(fā)放第一筆分紅后出現(xiàn)風(fēng)險，基金的資金投向嘉隆高科公司，嘉隆高科公司與擔(dān)保方現(xiàn)均無力還款，導(dǎo)致基金至今沒有收回資金，無法清算。

　　某金元公司就此提交私募投資基金管理人于2014年6月4日在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記為私募投資基金管理人，于2016年8月1日被注銷登記。某金元公司稱基金成立后曾向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會申請備案，但是因基金存在風(fēng)險，沒有備案成功。

　　此案的問題在于，基金合同簽約時尚屬私募基金管理人，后基金管理人資格被基金業(yè)協(xié)會注銷，是否能因此認定管理人不具備基金管理人資格?若未取得/喪失管理人登記資格，此類基金合同的效力如何界定?

　　翟宣政律師認為，本案中，原告劉某某與某金元公司簽署基金合同時，某金元公司尚屬于基金管理公司，但后續(xù)被基金業(yè)協(xié)會注銷管理人資格。根據(jù)《證券投資基金法》第八十九條規(guī)定:“擔(dān)任非公開募集基金的基金管理人，應(yīng)當按照規(guī)定向基金行業(yè)協(xié)會履行登記手續(xù)，報送基本情況”;第九十條規(guī)定:“未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行證券投資活動;但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”，第九十一條規(guī)定:“非公開募集基金，不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介”。本案的情況中，雖管理人的資格在后續(xù)管理中喪失，但在基金合同存續(xù)期間并不影響基金管理人在基金合同中作為管理人的地位，如若投資者主張該公司不具備管理人資格而否認該合同的效力，此類主張從過往的司法判例中無法得到法院的支持，值得注意的是，上述管理人資格對基金合同的效力影響僅限于基金合同未對此有明確約定的情況。從承擔(dān)賠償責(zé)任的角度來看，如果基金合同未就相關(guān)情況進行約定，從理論上看基金管理人不必然對投資者承擔(dān)賠償責(zé)任，但如若管理人因資格喪失導(dǎo)致基金無法備案，進而導(dǎo)致部分投資項目被迫被清退或?qū)е峦顿Y人因此產(chǎn)生了額外的投資成本，則亦可能需進行賠償。

　　另一種情況，若管理人自簽署之日起就不具備私募基金管理人資格(未向協(xié)會申請登記備案或申請登記備案未獲批準)，則簽署的合同有可能違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百五十三條之規(guī)定，該簽署合同有可能會被認定為無效，值得注意的是，在此等合同被認定為無效的情況下，還應(yīng)有投資者的身份瑕疵，并非單一情形下的認定合同無效。

　　翟宣政律師的主要職業(yè)領(lǐng)域為不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)、公司業(yè)務(wù)、私募股權(quán)與投資基金等金融業(yè)務(wù)，在這方面有豐富的訴訟/仲裁經(jīng)驗，如:

　　胡某與某資產(chǎn)管理(江蘇)有限公司委托理財合同糾紛案;

　　徐某與某投資有限公司委托理財合同糾紛仲裁案;

　　張某、劉某等投資人與北京某基金銷售有限公司委托理財合同糾紛仲裁、訴訟案;

　　王某、左某等投資人與深圳市某投資管理有限公司金融委托理財合同糾紛仲裁案;

　　胡某、吳某等投資人與江蘇某公司、北京某投資基金管理股份有限公司、上海某投資管理中心(有限合伙)私募股權(quán)投資糾紛訴訟案;

　　李某、林某等投資人與某資本管理有限公司(國企)金融委托理財合同糾紛仲裁案;

　　上海某投資管理中心(普通合伙)與黃某合伙企業(yè)糾紛案;

　　某基金管理(深圳)有限公司與北京某投資有限公司合作協(xié)議糾紛仲裁案;

　　深圳某資產(chǎn)管理有限公司與某資產(chǎn)管理股份有限公司合同糾紛仲裁案;

　　某人壽保險股份有限公司與北京某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司等合同糾紛執(zhí)行案;

　　山西某商業(yè)銀行股份有限公司與某集團有限公司轉(zhuǎn)貼現(xiàn)合同糾紛案等。